公司法第16条以及公司法第16条是效力性规定还是管理性规定
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本文目录一览：
- 1、公司法对于公司可以向其他企业投资吗，有哪些规定？具体内容是什么
- 2、违反公司法16条
- 3、公司法第16条第2款公司为公司股东或实际控制人提供担保的
- 4、上市公司为其子公司提供担保需不需要股东大会决议
- 5、公司法中章程不能约定的事项有哪些?
公司法对于公司可以向其他企业投资吗，有哪些规定？具体内容是什么
根据《公司法》第15条的规定，公司可以向其他企业投资。这是因为公司是法人，享有自主经营的权利，能够自行承担责任。运用自己的财产进行投资，是公司发展的正常要求，法律是允许的。公司不仅可以向其他 有限责任公司 或者 股份有限公司 投资，也可以向公司以外的其他企业投资。一般来说，公司对外投资只能承担有限责任，除法律另有规定外，不得成为对所投资企业的债务 承担无限连带责任 的出资人。 这样规定主要是考虑到公司对外投资有营利的机会，同时也有风险，对外投资失败，如果允许投资的公司承担无限责任，有可能直接导致公司的破产或利益受到重大损失，进而损害公司股东和债权人的利益，直接危害社会经济秩序的稳定。在我国现阶段部分公司信誉不佳，公司经营情况不透明，信息不畅通的情况下，为了保护债权人的利益，维护市场秩序，不宜允许公司对所投资企业债务承担无限责任。同时，考虑到将来可能会有需进一步研究的特殊情况，在本条中作出了“法律另有规定除外”的规定。 对外投资是公司的重大经营行为和民事活动，有较大的风险：如果决策不当，将会给公司、 公司的股东 和债权人造成损失。对这类行为，公司应当充分考虑其风险，进行合理判断，做出决策。为了引导公司对对外投资行为做出科学的决策、保证公司行为的恰当性、避免风险，《公司法》第16条做了两方面的规定： (1)公司向其他企业投资，应当由公司机关做出决议。其一般原则是：公司章程可以根据实际经营的需要，将对外投资的决策权授予股东会(有限责任公司)、股东大会(股份有限公司)或者董事会。对外投资数额较大的，可以授权由股东会、股东大会做出决议;数额不大的，为了保持公司经营的灵活性，可以授权董事会做出决议。当然，公司也可以将对外投资的决策权全部授予董事会，但应当在公司章程中明确规定。 (2)为了保证交易安全，公司章程可以对投资及每一项投资的数额做出限制性规定;公司章程有这类规定的，公司机关在做出决议或在具体进行此类活动时，不得超过规定的限额，除非修改公司章程。这里所称“决议”包括普通决议和特别决议，公司章程可以根据公司的实际情况规定采用的决议方式。 第十五条司可以向其他企业投资;但是，除法律另有规定外，不得成为对所投资企业的债务 承担连带责任 的出资人。 第十六条 司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、 股东大会决议 ;公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。 公司为公司股东或者 实际控制人 提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。 前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。
违反公司法16条
违反公司法第16条的担保效力：如果相对人明知公司违反公司法第16条而与之签订投资或担保合同的，应认定合同无效。公司法第16条规定，公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对担保的总额或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额等。
【法律依据】
《公司法》第十六条公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。
公司法第16条第2款公司为公司股东或实际控制人提供担保的
2008年2月28日，A公司与B公司股东甲、B公司签订借款合同一份。该合同约定：由A公司出借100万元给甲，借款期限3个月，B公司作为保证人为借款人甲的上述借款提供连带责任保证。B公司同意对本合同项下之借款的股东会决议作为本合同之附件；若甲逾期还款，除按中国人民银行同期贷款利率的四倍向A公司赔偿借款期内的资金占用损失外，自逾期之日起，以逾期金额为基数，以日万分之二点一为标准，向A公司赔偿资金占用损失。当日，A公司将借款交付给了甲。同时，甲出具收条一份，收条载明：“今收到A公司人民币现金大写：壹佰万元正。还款时间以双方于2008年2月28日签订的借款合同为准。”此后，B公司并未提供该公司股东会决议作为借款合同的附件，甲也未偿还借款本息。因此，A公司起诉至法院，要求甲和B公司连带偿还100万元借款本金和资金占用损失。【审判要旨】法院经审理后认为，在B公司的股东甲向A公司借款中B公司对甲的借款提供担保，但B公司却不能提供B公司股东会同意担保的决议，根据《中华人民共和国公司法》第十六条第二款关于“公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议”以及《中华人民共和国担保法》司法解释的规定，B公司提供的担保应为无效。故A公司与甲、B公司之间签订的借款合同，除担保条款的内容外，其余合法有效。由于甲借款后，未按借款合同之约定向A公司支付借款本息，其行为已构成违约，应承担违约责任。因此，甲应偿还A公司借款本金并支付资金占用损失。而且，根据最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第七条的规定，B公司应对甲的欠款承担不能清偿部分二分之一的民事责任。【案件评析】本案是一起公司为股东提供担保，由于未经担保方股东会出具同意该担保的决议，而担保条款被法院确认无效的案件。我国法律对公司对外担保的规定，主要体现在《公司法》第十六条，即（第一款）“公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。”（第二款）“公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。”（第三款）“前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。”在本案中，B公司为其股东甲的债务提供担保，根本未能提供经股东会或股东大会同意该担保的决议，更遑论回避及过半数通过等程序性文件的遵守。因此，该担保条款被法院认定无效。在主合同有效而担保合同无效的情况下，根据最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第七条“主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任；债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一”的规定，B公司应当根据债权人及其过错情况承担相应的责任。在本案中，债权人A公司在签定借款合同对担保条款进行约定时，就已知道B公司为甲的借款提供担保并须提供股东会决议的重要性，且约定作为该合同的附件。因此，A公司和B公司均对担保条款无效存有过错。故根据我国《担保法》司法解释的规定，法院判处B公司对甲的欠款承担甲不能清偿部分二分之一的民事责任符合司法解释的要求。对于本案例，还有部分人认为从保护交易的角度出发，在B公司已经盖章签署了借款合同作为保证人的情况下，从保护善意第三人的角度出发，应当认定该担保条款的效力，B公司是否对该担保事项作出了股东会决议，属于B公司的内部关系，与A公司无关。其实这涉及到对于《公司法》第十六条的性质和善意第三人的理解。《公司法》第十六条在法律上属于强制性规范中的效力性规范，此规范要求当事人在进行公司活动时必须遵守，不得违反或变通。因此在公司为股东提供担保时，在程序上务必经股东会或者股东大会的决议。因为法律一经公布就推定当事人对该法律规定是知晓的，在本案中借款合同也约定了将股东会决议作为附件。可见A公司对该担保事项必须经过股东会决议是应知的，不属于善意第三人的范围，即使A公司是所谓的“善意第三人”，但由于《公司法》第十六条是强制性规范，违反该担保条款只能被确认为无效。所以，审查公司的担保事项时，要区分被担保的对方是否为公司股东或实际控制人，如果被担保对象属于公司股东或实际控制人，则必须经过股东会决议的法定程序。如被担保对象不属于公司股东或实际控制人，也要审查公司章程对担保数额及程序有无特别的规定，如果担保事项、范围在公司章程中存在特别规定而该担保事项不符合该规定，即使公司股东会通过了担保决议，股东仍可以通过向人民法院申请撤销该决议内容，最后导致担保事项仍不具有法律上的效力。
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上市公司为其子公司提供担保需不需要股东大会决议
合肥论坛只"法制在线"版有个网友问。说实
话，我虽然学习公司法已经有几年，但是对于这个问题，一下真没有个明确的
概念。查阅《公司法》后，我出了一个回答：
其一，一般而言，法律上并未明确禁止子公司为母公司提供担保，因而子
公司在履行法律规定的相应决议程序后是可以为其母公司提供担保的。根据
《公司法》第16条第1款规定，必须经股东会或股东大会决议。
其二，如果是全资子公司，根据第16条第3款，控制股东必须回避表决，
故无法形成决议，因而实际上不能提供担保。这正符合公司法所追求的，以免
损害相关人的利益。
其三，如果子公司是上市公司，则禁止担保。根据《证监会、国资委关于
规范上市公司与关联方资金往来及上市公司对外担保若干问题的通知》第2条，
上市公司不得为控股股东提供担保。
附：《公司法》第十六条
公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事
会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或
者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。
公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。
前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款
规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。
此前网上已经有几个律师做了回答，但是完全是拍脑袋的接轨，如：
如果从担保的目的来看，应当不可以。但现实市场中，母子公司互为担保比较
常见，尤其是银行贷款合同，具体可以看看一些上市公司的公告。
照多人的做。关键是当事人各方都要同意就行了。你可能没有做过这方面的实务。
多个股东按照多个的去做。关键是法律允许这样的担保就可以，还有当事人各
方都要同意。你可能没有做过这个方面的实务。理解理解，所以你只能停留在
书面说明而已。
法律知识确实过于广博，难以把握。但是我们不能不懂装懂，对于别人的
问题，应该认真对待，否则自身知识和能力无法提高，也有损于律师的形象。
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公司法中章程不能约定的事项有哪些?
公司法中章程不能约定的事项如下：
1、董事表决权（“按人头”）：董事只能按照人头行使表决权，不能由章程约定按照出资行使表决权。
2、股份公司股东的表决权只能按股份：股份有限公司股东只能按照股份来行使表决权，章程不能另行规定。（有限公司可另作规定）。
3、股权转让：公司章程不能对有限公司股东的股权转让作过度限制；股份公司章程不得限制股东的股份转让，但董、监、高除外。
公司章程可以自由约定的事项
（一）公司经营范围
《公司法》第12条第1款规定：公司的经营范围由公司章程规定，并依法登记。公司可以修改公司章程，改变经营范围，但是应当办理变更登记。
（二）公司法定代表人
《公司法》第13条规定：公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记。公司法定代表人变更，应当办理变更登记。
（三）公司向其他企业投资或者为他人提供担保
《公司法》第16条第1款规定：公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。